新闻 国际 国内   省内 地市 社会   法制 企业 厂区   维权 环保 评论   安监 民声 爆料   教育 科技 微博
 工会 地方 企业   要闻 劳模 经济   时政 税务 就业   读书 文体 娱乐   健康 汽车 旅游   房产 视频 公告
分享到:QQ空间新浪微博腾讯微博人人网微信
    企业“走出去”法律来保障

      兵马未动,法律先行。8月17至18日,河北省“走出去”企业法律风险防范和争端解决培训会议在保定召开。省商务厅副厅长张锋致辞,国家商务部条法司副调研员高蕾、省商务厅商务法律专家库成员徐文莉律师、田京欣律师等分别授课,河北苹乐集团等5家企业先后介绍企业“走出去”防范化解法律风险经验,130余家企业代表参加会议。
      介绍企业“走出去”国家新政策,讲述对外投资新故事,传授防范法律风险新技能……会议现场培训交流、现场互动气氛热烈。与会人员纷纷表示,通过参加此次活动,感觉受益匪浅。记者特从培训案例中选择几个法律故事,辅以专家们“画龙点睛”的评述,让更多企业共享本次活动成果,以推动更多河北企业能“走出去”发展,共同谱写河北企业“走出去”的新篇章。


    ■会议现场 郝媛媛摄

      国内商经在国外“水土不服”
      ■故事之一               
      2009年,国内某公司为发展对外业务,与东道国一家公司组成了某工程建设项目的合资公司,低价中标了欧洲某国数亿美元的高速公路建设工程。然而,因建材市场价格变动太快、太大以及其他原因,使得公司对该项目无利可图,工程也无法如期建设。又因该项目是公共建设项目,引起当地媒体得不断报道和公众的关注、追问。该企业或采取“驼鸟策略”,不回应、不发声、不沟通;或者以情绪化回应,强调中标价只有政府原定价的40%等理由,结果不仅未得到预想的公众理解和同情,而且其负面影响甚至波及到了其他中国企业在欧洲的投标和运营,更引发了一系列索赔纠纷。最后,通过国家政府之间的沟通和协调,才以调解方式解决了相关纠纷。
      ■故事之二               
      中国某建筑施工企业承建东南亚某国一项建设工程。工程开工后该企业才发现,依约通过中介机构在当地招用的所谓熟练技工,最初根本不会使用施工设备,而是经过长时间培训才学会了基本操作;当地员工上班不准时,工作时间无法保证,工作作风散漫拖沓,工作效率太低;而中国劳务人员的签证办理很难、数量很少,与当初设想、外方介绍相去甚远……当初十拿九稳能赚一笔钱的工程,因为工期延误而交了一大笔违约金,最终以亏本结束。
      ■专家点评               
      到国外承包工程和对外劳务合作,是中国企业“走出去”早期的主要模式,现在也仍是重要方式之一。在国内,一些企业所谓的低价中标、合同变更、最终赢利的商经屡试不爽。但是在国外,“契约即法律”的法治精神,已经深入经济社会的“血液”和“骨髓”。外方不肯灵活的死脑筋,倒逼“走出去”企业改变经营发展思路,从“先干上再说”到“干前充分论证”。劳工政策和签证政策的真实情形、实际情形,对这类企业影响很大;东道国的技术标准和市场变动等,也与国内相差很大。通过中国驻东道国经商处或者当地中国商会了解真实情况,做好调查十分重要。
      数千万甚至数亿元投资只有“几张纸”的时代已经过去了。2014年9月,商务部出台新的《境外投资管理办法》,实行“备案为主、核准为辅”,除在敏感国家和地区、敏感行业的投资实行核准管理外,其余均实行备案。2016年11月和12月,发展改革委、商务部、人民银行、外汇局两次答记者问。2017年8月4日,国务院办公厅转发了《国家发展改革委 商务部 人民银行 外交部关于进一步引导和规范境外投资方向的指导意见》。其中,商务部门已经明确,将可行性研究报告、投资环境分析评价,第三方尽职调查等文件,列为对外投资应提交材料。

      利用“投保协定”防范非商风险
      ■故事之一               
      香港居民谢某到秘鲁投资办了一家公司,因纳税争议,被当地税务机关处以高额罚款,数额之高以至于企业无利可图,甚至濒临破差境地。谢某的公司向国际仲裁机构提出申请,引用1995年生效的中国与秘鲁双边投资保护协定,以秘鲁政府罚款行为构成“间接征收”为由,要求予以政府赔偿。经过仲裁机构的审理,最终裁决秘鲁政府向谢某投资公司赔偿78.5万美元。
      ■故事之二               
      2011年,一家在印度投资的澳大利亚企业向印度政府提起国际仲裁,以印度承诺给予澳大利亚最惠国待遇而公司在印度享有的投资待遇,虽然符合印度与澳大利亚之间签订的投资保护协定,但是不如印度与科威特的签订的双边投资保护协定的待遇更优惠。经过漫长仲裁,裁决印度政府赔偿该公司4.08亿元。
      ■专家点评               
      除市场变动等商业风险外,还有很多是非商业风险。投资保护协定(简称投保协定)是高于一国法律的制度安排,是对东道国具有法律约束力的国际协议。“走出去”企业如果受到不公正待遇,比如东道国政府的征收(分为直接征收和间接征收,处以离谱罚款、极高税收构成变相征收)、款项汇出管制、投资准入限制等,就可以根据双边(政府)投资保护协定,或者区域性投资保护协定,提起“民告官”。所不同的是,受理机构不是东道国的法院,而是国际投资争端解决中心(简称ICSID)或者“WTO机构”。“走出去”企业与东道国企业的待遇相同,属于“国民待遇”原则;“走出去”企业在东道国的待遇,与东道国给予其他外国企业的待遇应该相同,属于“最惠国待遇”原则。此外,还有一项重要的原则就是“公平公正待遇”。比如,“走出去”企业遇到当地人哄抢等不法侵害,报警后东道国警察机关不出警的,东道国政府或其他机构,粗暴拒绝当事人司法救济或其他正当救济的,均属于受到不“公平公正待遇”。
      投保协定是国家主权在一定限度上对外让度,通常表现为允许国际投资争端解决中心受理投资争端并服从其裁决约束。目前,世界上有3200多个投资保护协定,其中约3000个是双边的,占据了投保协定的大多数。我国已经签订了130份双边投资协定。其中,生效115份,数量仅次于德国。早期投保协定较为原则和笼统。近年来,我国较多采用“准入限制加负面清单”方式,与发达国家签订投保协定。此外,“走出去”企业通过中国驻外机构与东道国进行个案协调,也是非发达国家较多采用的方式之一。

      找专业的人去办专业的事
      ■故事之一              
      中国某企业相中一项具有特殊价值的加工技术,拟收购埃及一家公司,即先在中国内聘请一家律师事务所,并通过该所聘请国外律师事务所。这家埃及公司共有两个股东,一个股东是投资人,属于控股股东,且有意转让公司;另一个是小股东,是这项独有技术开发者,对未来市场看好,不愿转让。在中外律师和其他专业人员的全力合作下,中国企业为确保整体收购成功,享有相关税收,保持中国企业对外投资灵活性,采用了在第三国设立“离岸公司”的方式。即在新注册的“离岸公司”中,中国企业和这名小股东各持有一定的股份比例,再由这家“离岸公司”收购该埃及公司。最终,各方目标均得以实现。
      ■故事之二              
      中国某企业在印尼投资设立一家电力企业,双方发生标的额为8000万美元的经济纠纷。关于仲裁条款,双方约定:在“中国国际经济贸易仲裁委员会”(北京)仲裁,仲裁庭由三名外国籍仲裁员组成,使用语言为英语,双方争议适用中国法律。熟悉国际商事纠纷的律师告诉这家中国企业,外籍仲裁员一般由资深律师担任,按小时收费,费用非常高;三位外籍仲裁员的时间将非常难协调,程序很漫长;熟练使用英语又熟悉中国法律的人才难找,同样的专业律师也找难。这样的仲裁条款理论上可行,实际上不可行。
      ■专家点评              
      法人是法律拟制的人。无论是设立企业、还是跨国并购,境外投资是高度复杂专业的活动,应有熟知国内和东道国法律的人才参与。中外律师无疑是最具专业性的人才;还应了解东道国的会计、税收法律制度。境外投资大体分三个阶段。首先,“走出去”企业与拟投资的目标公司,通过签订保密协议,进入前期调查和商业谈判。其中,律师尽职调查十分关键,着力搞清目标公司的资产、债务、诉讼或仲裁事项等,以及东道国的法律环境,撰写相关报告和准备相关材料。特别对境外投资设计出最佳方案。其次,应按照《境外投资项目核准和备案管理办法》及相关定,向发改委、商务部(厅)、外汇局及中信保、证券委、相关银行,办理《企业境外投资证书》及相关手续。最后,设立运营或者整合运营,是实现境外投资的操作阶段。作好谈判团队与经营团队在人员上的衔接,依法经营与处理好劳资关系等显得很重要。一次违法经营行为被查处,就如同“在黑夜中打开手电筒,引来无数监管部门的警惕目光”,时时处处将会受不同以往信赖的对待。
      为推动企业“走出去”战略实现,国家商务部和河北省商务厅推出多项行之有效的公共服务产品,比如,组织撰写了《“一带一路”沿线国家法律环境国别报告》;省商务厅设立了“河北省企业走出去公共服务平台”;省商务厅对企业“走出去”提供相关法律咨询和帮助。
      ■本报记者贺耀弘

    • 责任编辑:
    • 编辑:admin

主办:河北工人报社
投诉电话:0311-87017171 0311-87015356 传真:0311-88613045 Email:hbgrb@126.com
本网常年法律顾问:河北天捷律师事务所 王金胜律师
冀ICP备12018813号  冀新网备132006007
违法和不良信息举报电话:0311-87015356、87017171  举报邮箱:hgxinwenwang@126.com 举报受理和处置管理办法